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Protección de los inversionistas minoritarios

El informe Doing Business mide la protección de los inversionistas minoritarios sobre conflictos de intereses a través de un conjunto de indicadores así como los derechos de los accionistas en la gobernanza corporativa a través de otro. Los datos provienen de un cuestionario aplicado a abogados especialistas en derecho corporativo y bursátil y se basan en las leyes de los mercados de valores, las leyes sobre sociedades comerciales y en los códigos de procedimientos civiles. La clasificación de las economías en la fortaleza de la protección de los inversionistas minoritarios se determina al ordenar las economías respecto de sus puntuaciones de la distancia a la frontera. Estas puntuaciones son el promedio simple del índice de regulación en materia de conflicto de intereses y el índice de gobernanza de los accionistas.

Protección de los accionistas en contra de los conflictos de intereses

El índice del grado de regulación en materia de conflicto de intereses mide la protección de los accionistas contra el mal uso por parte de los directores de los activos corporativos para beneficio personal. Los indicadores distinguen tres dimensiones de la protección de los inversionistas minoritarios: transparencia de las transacciones entre las partes vinculantes (índice del grado de transparencia), responsabilidad de los administradores en caso de transacciones perjudiciales entre las partes vinculantes (índice del grado de responsabilidad de los directores) y la capacidad de los accionistas de llevar a juicio a los directores y ejecutivos por mala conducta (índice de la facilidad para juicios de accionistas). Para poder comparar los datos entre las diferentes economías, varios supuestos acerca de la empresa y la transacción son utilizados.

Supuestos acerca de la empresa

La empresa (Compradora):

    •  Es una sociedad que cotiza en el mercado de valores más importante de la economía. Si el número de empresas que cotizan en el mercado de valores es menor de diez, o si no existe un mercado de valores en la economía, se presume que Compradora es una sociedad privada de gran tamaño con muchos accionistas.

    •  Cuenta con una junta directiva y un director ejecutivo con capacidad legal para actuar en nombre de Compradora en lo que esté autorizado, incluso aunque no lo exija específicamente la ley.

    •  Cuenta con un consejo de supervisión (aplicable en las economías en las cuales la estructura de gobierno dual predomina) en el que el 60% de los miembros electos por los accionistas han sido elegidos por el Sr. James, quien es el accionista mayoritario de Compradora y un miembro de la junta directiva de Compradora.

    •  No ha adoptado estatutos o artículos de asociación que difieran de las normas mínimas estándar y no sigue ninguno de los códigos, principios, recomendaciones o directrices no obligatorios relacionados con el gobierno corporativo.

    •  Es una empresa manufacturera con su propia red de distribución.

Supuestos sobre la transacción

    •  El Sr. James es el titular del 60% de Compradora y eligió dos directores para la junta directiva de Compradora de cinco miembros.

    •  El Sr. James también es dueño del 90% de Vendedora, una empresa que opera una cadena de ferreterías minoristas. Vendedora recientemente cerró un gran número de sus tiendas.

    •  El Sr. James le propone a Compradora que compre la flota de camiones sin uso de Vendedora para ampliar la capacidad de distribución de los productos alimenticios de Compradora, situación con la que Compradora está de acuerdo. El precio de compra equivale al 10% de los activos de Compradora, y es superior a su valor de mercado.

    •  La transacción propuesta forma parte del curso ordinario de negocios de la empresa y por ende no se encuentra fuera de la autoridad de la empresa.

    •  Compradora inicia los trámites de la transacción. Se obtienen todas las autorizaciones necesarias y se realizan las divulgaciones exigidas (es decir, la transacción no es fraudulenta).

    •  La transacción causa daños a Compradora. Los accionistas interponen una demanda en contra del Sr. James y en contra de las otras partes que aprobaron la transacción.

Índice del grado de divulgación de la información

El índice del grado de divulgación de la información tiene cinco componentes:

    •  Qué órgano societario puede proporcionar autorización legal suficiente para la transacción. Se asigna una puntuación de 0 si sólo el director ejecutivo o el director gerente puede autorizarlo; una puntuación de 1 si la junta directiva o el consejo de supervisión o los accionistas deben votar y se permite también votar al Sr. James; una puntuación de 2 si la junta directiva o el consejo de supervisión debe votar y no se permite votar al Sr. James; una puntuación de 3 si los accionistas deben votar y no se permite votar al Sr. James.

    •  Si se requiere que un órgano externo, por ejemplo, un auditor independiente supervise los términos de la transacción antes de que ésta tenga lugar. Se asigna una puntuación de 0 si la respuesta es negativa; una puntuación de 1, si es positiva.

    •  Si se requiere la divulgación por parte del Sr. James a la junta directiva o al consejo supervisor. Se asigna una puntuación de 0 si no se requiere dicha divulgación; una puntuación de 1, si se exige la divulgación general del conflicto de interés del Sr. James pero sin detalles específicos; una puntuación de 2, si se requiere una divulgación de todos los hechos materiales asociados al interés del Sr. James en la transacción entre Compradora y Vendedora.

    •  Si se requiere una divulgación inmediata de la transacción al público, a la autoridad pública o a los accionistas. Se asigna una puntuación de 0 si no se requiere divulgación de la transacción; una puntuación de 1, si se requiere una divulgación de los términos de la transacción pero no del conflicto de interés del Sr. James; una puntuación de 2, si se requiere una divulgación de los términos de la transacción y del conflicto de intereses del Sr. James.

    •  Si se requiere una divulgación en el informe anual de la sociedad. Se asigna una puntuación de 0 si no se requiere divulgación de la transacción; una puntuación de 1, si se requiere una divulgación de los términos de la transacción pero no del conflicto de interés del Sr. James; una puntuación de 2, si se requiere una divulgación de los términos de la transacción y del conflicto de intereses del Sr. James.

El índice varía de 0 a 10; los valores superiores indican una mayor divulgación de la información sobre la transacción. En Polonia, por ejemplo, el Consejo de Administración deberá aprobar la transacción y al Sr. James no se le permite votar (una puntuación de 2). Polonia no requiere que un organismo independiente revise la operación (una puntuación de 0). Antes de la transacción el Sr. James debe revelar su conflicto de interés a los otros directores, pero no está obligado a proporcionar información específica al respecto (puntuación de 1). Se requiere que Compradora revele de inmediato toda la información que afecta al precio de las acciones, incluyendo el conflicto de intereses (una puntuación de 2). En el informe anual del comprador también debe revelar los términos de la transacción y la propiedad del Sr. James en las empresas Compradora y Vendedora (una puntuación de 2). La suma de estas cifras le otorga a Polonia una puntuación de 7 en el índice del grado de divulgación.

Índice del grado de responsabilidad de los directores

El índice del grado de responsabilidad de los directores tiene siete componentes:

    •  Si los abogados de los accionistas pueden interponer directa o colectivamente una demanda por los daños y perjuicios que la transacción ha causado a la sociedad. Se asigna una puntuación de 0 si no es posible ir a juicio o si sólo es posible si los accionistas tienen más del 10% del capital de la sociedad; una puntuación de 1, si los juicios principales o subsidiarios son posibles para accionistas con una titularidad del capital igual o inferior al 10%.

    •  Si un accionista demandante puede conseguir que se declare responsable al Sr. James por los daños y perjuicios que la transacción entre Compradora y Vendedora le ha causado a la empresa. Se asigna una puntuación de 0 si el Sr. James no es considerado responsable o sólo puede ser considerado responsable por fraude o mala fe; una puntuación de 1, si el Sr. James puede ser considerado responsable si influyó en la aprobación de la transacción o fue negligente; una puntuación de 2, si el Sr. James puede ser considerado responsable si la transacción fue injusta o perjudicial para los otros accionistas.

    •  Si un accionista demandante puede conseguir que se declare responsable al órgano que autorizó la operación (director ejecutivo, miembros de la junta directiva o del consejo de supervisión) por los daños y perjuicios que ha causado a la empresa. Se asigna una puntuación de 0 si dicho órgano no puede ser considerado responsable o sólo puede serlo en caso de fraude o mala fe; 1, si el órgano autorizante puede considerarse responsable por negligencia; una puntuación de 2, si dicho órgano puede considerarse responsable cuando la transacción es injusta o perjudicial para los otros accionistas.

    •  Si el Sr. James debe pagar una indemnización por los daños y perjuicios causados a la sociedad con motivo de una demanda exitosa de un accionista. Se asigna una puntuación de 0 si la respuesta es negativa; una puntuación de 1, si es positiva.

    •  Si el Sr. James debe restituir a la sociedad los beneficios obtenidos por la transacción con motivo de una demanda exitosa de un accionista. Se asigna una puntuación de 0 si la respuesta es negativa; una puntuación de 1, si es positiva.

    •  Si el Sr. James es multado y encarcelado o descalificado con motivo de una demanda exitosa de un accionista. Se asigna una puntuación de 0 si la respuesta es no; 1 si es multado y encarcelado o si es descalificado -es decir, si se le prohíbe representar o desempeñar un cargo directivo en cualquier empresa durante un año o más.

    •  Si un tribunal puede anular la transacción basándose en la demanda de un accionista. Se asigna una puntuación de 0 si la anulación no es posible o sólo en caso de fraude o mala fe; una puntuación de 1, si la anulación es posible si la transacción fue limitativa o perjudicial para los otros accionistas; una puntuación de 2, si la anulación es posible si la transacción fue injusta o implica un conflicto de intereses.

El índice varía de 0 a 10 y los valores mayores indican una mayor responsabilidad de los directores. En Panamá, por ejemplo, demandas directas o derivadas están disponibles para los accionistas que posean el 10% del capital social (una puntuación de 1). Suponiendo que la transacción perjudicial fue debidamente aprobada y divulgada, con el fin de declarar responsable al Sr. James, un demandante debe probar que el Sr. James influyó a la junta directiva o actuó negligentemente (puntuación de 1). Para que los otros directores sean declarados responsables, un demandante debe probar que actuaron negligentemente (puntuación de 1). Si el Sr. James es encontrado responsable, debe pagar daños y perjuicios (puntuación de 1), pero no se requiere que devuelva los beneficios obtenidos (puntuación de 0). El Sr. James no puede ser multado, encarcelado o descalificado (una puntuación de 0). La transacción perjudicial no puede ser anulada (una puntuación de 0). La suma de estas cifras le otorga a Panamá una puntuación de 4 en el índice del grado de responsabilidad de los directores

Índice sobre la facilidad para los accionistas de interponer demandas judiciales

El índice sobre la facilidad para los accionistas de interponer demandas judiciales tiene seis componentes:

    •  Si los accionistas que controlan el 10% o menos de las acciones de capital de la compañía tienen derecho a inspeccionar los documentos de la transacción antes de iniciar un procedimiento judicial o requerir que un inspector del gobierno investigue la transacción entre Compradora y Vendedora, sin presentar una demanda judicial. Se asigna una puntuación de 0 si la respuesta es negativa; una puntuación de 1, si es positiva.

    •  Qué tipo de documentos del demandado y de los testigos están disponibles para el demandante durante el juicio. Se asigna una puntuación de 1 para cada uno de los siguientes tipos de documentos disponibles: información que el demandado ha indicado que usará en su defensa; información que prueba directamente hechos específicos incluidos en la demanda; cualquier información pertinente al contenido de la demanda; y cualquier información que pueda conducir a la revelación de la información pertinente.

    •  Si el demandante puede obtener cualquier tipo de documentos del demandado sin identificarlos específicamente. Se asigna una puntuación de 0 si la respuesta es negativa; una puntuación de 1, si es positiva.

    •  Si el demandante puede interrogar directamente al demandado y a los testigos durante el juicio. Se asigna una puntuación de 0 si no tiene esa capacidad; una puntuación de 1, si la tiene, previa autorización de las preguntas por el juez; una puntuación de 2, si la tiene sin aprobación previa.

    •  Si la exigencia de pertinencia de la prueba para juicios civiles es menos severa que para un caso penal. Se asigna una puntuación de 0 si la respuesta es negativa; una puntuación de 1, si es positiva.

    •   Si los accionistas pueden recuperar sus gastos legales de la compañía. Se asigna una puntuación de 0 si la respuesta es negativa; una puntuación de 1, si los accionistas pueden condicionar el pago de honorarios a su abogado dependiendo del éxito en su acción legal o si el pago de los honorarios del abogado está supeditado a un resultado satisfactorio; 2 si los demandantes pueden recuperar sus gastos legales de la empresa independientemente de los resultados de su acción legal.

El índice varía de 0 a 10, con valores más altos que indican mayor poder de los accionistas para impugnar la transacción. En Croacia, por ejemplo, un accionista que posea el 10% de las acciones del comprador puede solicitar que un inspector gubernamental revise la sospecha de mala gestión por parte del Sr. James y del director ejecutivo, sin necesidad de presentar una demanda en la corte (una puntuación de 1). El demandante puede acceder a los documentos que el demandado tiene la intención de usar en su defensa (una puntuación de 1). El demandante debe identificar específicamente los documentos que busca (por ejemplo, el acuerdo de compraventa entre Compradora y Vendedora de fecha 15 de julio de 2014) y no pueden simplemente solicitar categorías de documentos (por ejemplo, todos los documentos relacionados con la transacción) (puntuación de 0). El demandante puede examinar al demandado y a los testigos durante el juicio, sin aprobación previa de las preguntas por parte de la corte (una puntuación de 2). El estándar de la prueba para juicios civiles es la preponderancia de la prueba, mientras que el estándar para un caso criminal está más allá de toda duda razonable (una puntuación de 1). El demandante puede recuperar los gastos legales de la compañía únicamente si obtiene un resultado exitoso a través de la acción legal (una puntuación de 1). La suma de estas cifras le otorga a Croacia una puntuación de 6 en el índice de la facilidad de los juicios de los accionistas.

Índice del grado de regulación en materia de conflicto de intereses

El índice del grado de regulación en materia de conflicto de intereses es el promedio del índice del grado de divulgación de la información, el índice del grado de responsabilidad de los directores y el índice de la facilidad de los juicios de los accionistas. El índice varía de 0 a 10, con valores más altos que indican una mayor regulación de los conflictos de intereses.

Derechos los accionistas en la gobernanza corporativa

El índice de gobernanza de los accionistas mide los derechos de los accionistas en la gobernanza corporativa distinguiendo tres dimensiones de la buena gobernanza: los derechos y el papel de los accionistas en las decisiones corporativas de gran importancia (índice del grado de derechos de los accionistas), las garantías de gobernanza que protegen a los accionistas del control y afianzamiento indebido de la junta de accionistas (índice del grado de fortaleza de la estructura de la gobernanza corporativa) y la transparencia corporativa en términos de la propiedad de las acciones, compensación, las auditorías y las perspectivas financieras (índice del grado de transparencia corporativa). El índice también mide si un subconjunto de derechos relevantes y garantías se encuentran disponibles en las sociedades anónimas

Índice del grado de derechos de los accionistas

Para cada componente del índice del grado de derechos de los accionistas, una puntuación de 0 se asigna si la respuesta es no; una puntuación de 1, si es positiva. El índice tiene 10 componentes:

    •  Si la venta del 51% de los activos de Compradora requiere aprobación de los accionistas.

    •  Si los accionistas que representen el 10% del capital social de Compradora tienen el derecho de convocar a una reunión extraordinaria de accionistas.

    •  Si Compradora debe obtener la aprobación de sus accionistas cada vez que emite nuevas acciones.

    •  Si los accionistas automáticamente tienen el derecho preferente de compra o de suscripción de derechos cada vez que Compradora emite nuevas acciones.

    •  Si la elección y destitución del auditor externo debe ser aprobada por los accionistas.

    •  Si los cambios en los derechos de voto asociados con una clase de acciones son solo posibles si los titulares de las acciones afectadas aprueban esos cambios.

    •  Asumiendo que Compradora es una sociedad de responsabilidad limitada, si la venta del 51% de los activos de Compradora requiere aprobación de los accionistas.

    •  Asumiendo que Compradora es una sociedad de responsabilidad limitada, si los accionistas que representen el 10% del capital social de Compradora tienen el derecho de convocar a una reunión de accionistas.

    •  Asumiendo que Compradora es una sociedad de responsabilidad limitada, si todos los accionistas tienen que aprobar la adhesión de un nuevo accionista.

    •  Asumiendo que Compradora es una sociedad de responsabilidad limitada, si un accionista tiene que primero ofrecer la venta de su interés a los accionistas existentes antes de hacerlo a un no accionista.

Índice del grado de propiedad y control

Para cada componente del índice del grado de propiedad y control, una puntuación de 0 se asigna si la respuesta es negativa; una puntuación de 1 si es positiva. El índice tiene 10 componentes:

    •  Si el mismo individuo no puede ser designado como CEO (director ejecutivo) y presidente de la junta directiva.

    •  Si la junta directiva debe incluir miembros independientes y no ejecutivos del consejo.

    •  Si los accionistas pueden remover miembros de la junta directiva sin ninguna causa antes del final de su mandato.

    •  Si la junta directiva debe incluir un comité de auditoría independiente.

    •  Si un adquirente potencial debe realizar una oferta de compra a todos los accionistas al querer adquirir el 50% de Compradora.

    •  Si Compradora debe pagar dividendos dentro del plazo máximo fijado por la ley después de la fecha de declaración.

    •  Si una subsidiaria tiene prohibido adquirir las acciones emitidas por la sociedad matriz.

    •  Asumiendo que Compradora es una sociedad de responsabilidad limitada, si existe un mecanismo para resolver bloqueos entre administradores (management deadlock breaking mechanism).

    •  Asumiendo que Compradora es una sociedad de responsabilidad limitada, si un adquirente potencial debe realizar una oferta de compra a todos los accionistas al adquirir el 50% de Compradora.

    •  Asumiendo que Compradora es una sociedad de responsabilidad limitada, si la Compradora debe pagar dividendos dentro del plazo máximo fijado por la ley después de la fecha de declaración.

Índice del grado de transparencia corporativa

Para cada componente del índice del grado de transparencia corporativa, una puntuación de 0 se asigna si la respuesta es negativa; una puntuación de 1 si es positiva. El índice tiene 10 componentes:

    •  Si Compradora debe divulgar los beneficios de propiedad directos e indirectos de las acciones que representan el 5%.

    •  Si Compradora debe divulgar información sobre miembros de la junta directiva u otros consejeros, así como información básica sobre su empleo principal.

    •  Si Compradora debe divulgar la remuneración de los administradores individuales.

    •  Si una notificación detallada de la junta general debe ser enviada 30 días antes de la reunión.

    •  Si los accionistas que representan el 5% del capital social de Compradora pueden incluir puntos en el orden del día de la junta general.

    •  Si los estados financieros anuales de Compradora deben de ser auditados por un auditor externo.

    •  Si Compradora debe divulgar sus informes de auditoría al público.

    •  Asumiendo que Compradora es una sociedad de responsabilidad limitada, si los miembros deben reunirse por lo menos una vez al año.

    •  Asumiendo que Compradora es una sociedad de responsabilidad limitada, si los accionistas que representan el 5% pueden incluir puntos en el orden del día de la junta general.

    •  Asumiendo que Compradora es una sociedad de responsabilidad limitada más grande que el límite establecido legalmente, si los estados financieros anuales de Compradora deben ser auditados por un auditor externo.

Índice del grado de gobernanza de los accionistas

El índice del grado de gobernanza de los accionistas es el promedio del índice del grado de derechos de los accionistas, el índice del grado de fortaleza de la estructura de gobernanza corporativa y el índice del grado de transparencia corporativa. El índice varía de 0 a 10, con valores más altos que indican mayores derechos de los accionistas en la gobernanza corporativa.

Índice de la fortaleza de la protección de los inversionistas minoritarios

El índice de la fortaleza de la protección de los inversionistas minoritarios es el promedio del índice del grado de regulación en materia de conflicto de intereses y el índice del grado de gobernanza de los accionistas. El índice varía de 0 a 10, redondeado al decimal más próximo. Los valores más altos indican una mayor protección de los inversionistas minoritarios.

REFORMAS

El indicador de Protección de los Inversionistas Minoritarios captura anualmente los cambios relacionados con la regulación de las operaciones vinculadas así como las relativas al gobierno corporativo. Dependiendo del impacto en los datos, algunos cambios son clasificados como reformas y enumerados en la sección de resúmenes de reformas Doing Business 2015/2016 del informe con el objeto de reconocer la implementación de cambios significativos. Las reformas están divididas en dos tipos: aquellas que hacen más fácil hacer negocios y aquellos cambios que lo dificultan. El indicador de Protección de los Inversionistas Minoritarios usa los siguientes criterios para reconocer una reforma.

Todos los cambios legislativos y regulatorios que impacten la puntuación obtenida por una economía determinada en cualquiera de las 48 preguntas que componen los seis indicadores sobre protección de los inversionistas minoritarios se clasifican como reforma. El cambio tiene que ser obligatorio, lo que significa que el incumplimiento de la disposición legal debe permitir a los accionistas demandar ante los tribunales o conllevar la posibilidad de imponer sanciones para el ente regulatorio como la entidad de registro de sociedades o la autoridad del mercado de capitales y de valores. Las guías, reglas modelo, principios, recomendaciones y deberes de explicar en caso de incumplimiento están excluidos. Cuando un cambio afecta exclusivamente a las compañías que se encuentran inscritas en la bolsa de valores, será tenido en cuenta solamente si la bolsa de valores tiene 10 o más valores de renta variable cotizadas. Si la economía no tiene bolsa de valores o cuenta con una bolsa de valores con menos de 10 valores de renta variable cotizada, el cambio se tiene en cuenta solamente si afecta a las compañías, independientemente de si sus acciones están inscritas o no.

Las reformas que impactan el indicador de protección de los inversionistas minoritarios incluyen cambios normativos o la implementación de un nuevo estatuto sobre sociedades, código de comercio, regulación de títulos valores, códigos civiles, reglas de los tribunales, leyes, decretos, decisiones de la corte suprema o normas sobre la inscripción en el mercado público de valores. Los cambios deben afectar los derechos y deberes de los administradores de compañías, directores, accionistas en conexión con operaciones vinculantes o de manera general con los aspectos de gobierno corporativo medidos por los indicadores. Por ejemplo, en una determinada economía, las operaciones vinculantes tienen que ser aprobadas por la junta directiva, incluyendo los directores que tienen un interés financiero personal en la realización exitosa de la operación. Esta economía introduce una ley que obliga a que las operaciones vinculadas sean aprobadas por la asamblea general de accionistas, y que excluya los accionistas que comprometan su participación por tener un conflicto de interés mediante su voto. Esta ley resultaría en el incremento de 2 puntos en el índice de grado de divulgación de la información y seria por ende reconocida en el informe.